出口管制,懸在經(jīng)營者頭上的“三把利劍”,下面跟著瀚而普出口外貿(mào)代理小編一起來看看吧!更多出口外貿(mào)代理歡迎來電咨詢瀚而普上海外貿(mào)進(jìn)出口公司,服務(wù)熱線:021-35383360
2020年,對中國跨境貿(mào)易來說,注定是不平凡的一年。8月28日,商務(wù)部調(diào)整公布了《中國禁止出口限制出口技術(shù)目錄》,9月19日,商務(wù)部制定公布了《不可靠實體清單規(guī)定》,10月17日,全國人大又頒布了《中華人民共和國出口管制法》(以下簡稱《出口管制法》)并于12月1日起正式實施,對敏感物項(包括貨物、技術(shù)和服務(wù))的出口,實施史無前例的管制和監(jiān)督,標(biāo)志著我國跨境貿(mào)易從以往的進(jìn)口管制時代,開始向出口管制時代轉(zhuǎn)變。
《出口管制法》全文共分五章49條,主要內(nèi)容包含以下幾個部分:
1、出口管制的范圍與對象:包括軍民兩用物項、軍品和核物資等貨物、相關(guān)技術(shù)和服務(wù),出口經(jīng)營者、進(jìn)口商和最終用戶等主體也被納入管制、監(jiān)督管理的范疇;
2、出口管制的措施與方式:對上述物項實施清單、目錄和臨時管制措施,并實施出口許可的管理制度,出口許可的申請由管制管理部門按照本法規(guī)定的程序?qū)徟?/span>
3、出口管制管理部門的監(jiān)督管理職責(zé)和權(quán)限,以及海關(guān)對出口管制貨物的現(xiàn)場監(jiān)管權(quán)限;
4、對違反出口管制秩序的行為,追究相應(yīng)主體的法律責(zé)任等。
下面,我們重點說說最后一個問題,違反出口管制的法律責(zé)任,其罰款幅度史上最重,沒有更重。除本法開出的種種高額罰單外,還可以依照其他法律予以處罰,而且并不免除法律規(guī)定的刑事責(zé)任。此謂,懸在出口管制物項經(jīng)營者頭上的“三把利劍”。
第一把利劍:本法規(guī)定的各種高額罰款
出口經(jīng)營者與境外管控名單中的對象進(jìn)行非法交易,最高罰款金額可達(dá)違法交易額的20倍,可能沒有比這個更高的罰款額度了吧,也就是說,如果你把100萬元的貨物或者技術(shù)賣給禁止交易的對象(比如:列入不可靠實體清單的企業(yè)),最高可能被處高達(dá)2000萬元的罰款。
未經(jīng)許可,擅自出口管制物項,或者擅自出口禁止出口的管制物項,最高將被處交易額10倍的罰款,最低也要處交易額5倍的罰款,而海關(guān)法對違法企業(yè)的罰款幅度,最高罰款幅度為貨物價值的30%,所以,筆者有些“貧窮限制了想象力”的感覺,一直從事海關(guān)業(yè)務(wù),見到這么高的罰款幅度,真的有點不敢相信,也不太習(xí)慣。
即便是中間服務(wù)商,如外貿(mào)代理、貨運、電商平臺或者金融服務(wù)機(jī)構(gòu),如果明知故犯,為非法出口管制物項的行為提供服務(wù)的,最低也要處經(jīng)營額3倍以上的罰款。所以,在出口管制條件下,代理出口商、外貿(mào)綜合服務(wù)企業(yè)和出口金融服務(wù)機(jī)構(gòu),一定要小心出口管制的“陷阱”,識別出口管制清單、目錄以及不可靠實體清單,不要與不靠譜的企業(yè)和個人做生意,這個很重要,一不小心,可能將被罰得傾家蕩產(chǎn)。
強(qiáng)調(diào)一個亮點,出口經(jīng)營者申請管制物項的出口許可,管理部門不予許可的,出口經(jīng)營者可以申請復(fù)議,但復(fù)議決定是終局裁決,不得向法院提起訴訟。沒有見過這么霸道的哈。
第二把利劍:海關(guān)的行政處罰
海關(guān)作為出口貨物的主要監(jiān)管機(jī)關(guān),如果海關(guān)在貨物出口申報或者查驗過程中,查獲或者質(zhì)疑出口經(jīng)營者違法出口管制貨物,由誰查處?如何處罰?是擇重處罰還是分別處罰?
《出口管制法》第四十條明確規(guī)定,出口管制違法行為由國家出口管制管理部門(商務(wù)部等)進(jìn)行處罰;法律、行政法規(guī)規(guī)定由海關(guān)處罰的,由其依照本法進(jìn)行處罰。
上面規(guī)定,是不是可以這樣理解:海關(guān)在監(jiān)管過程中查獲的違反出口管制行為,由海關(guān)處罰,但法律依據(jù)不是《海關(guān)法》第八十二條、八十六條或者《海關(guān)行政處罰實施條例》第十三-十五條,而是根據(jù)《出口管制法》第三十四條的規(guī)定進(jìn)行處罰。也許,有人對《出口管制法》第四十三條規(guī)定(“違反本法有關(guān)出口管制管理規(guī)定,危害國家安全和利益的,除依照本法規(guī)定處罰外,還應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行處理和處罰”)產(chǎn)生疑惑:這不是允許雙重處罰嗎?老林認(rèn)為:不是的。
“一事不二罰”,是法律基本原則,對同樣一個行為,雖然同時違反了不同的法律條文和規(guī)定,也不能分別進(jìn)行處罰,只能擇一重者進(jìn)行處罰。況且,《出口管制法》明確規(guī)定“法律、行政法規(guī)規(guī)定由海關(guān)處罰的,由其依照本法進(jìn)行處罰”,這里的“本法”就是指《出口管制法》。
所以,海關(guān)查獲的禁止出口管制貨物,未經(jīng)許可出口的管制貨物,或者企業(yè)出口管制貨物沒有如實申報的行為,海關(guān)不能依據(jù)《海關(guān)行政處罰實施條例》第十三條、第十四條或者第十五條(3)項的規(guī)定處罰,而應(yīng)當(dāng)根據(jù)《出口管制法》第三十四條規(guī)定,處出口貨物交易額5倍以上10倍以下罰款,交易額不足50萬元的,處50萬元以上500萬元以下罰款。
這已經(jīng)罰得夠重的啦,沒有必要根據(jù)海關(guān)法律規(guī)定,再罰個貨物價值5%-30%的,不但重復(fù)處罰,從罰款數(shù)額上看,也沒有什么意義,對吧?看來,海關(guān)這把劍,相比之下,并不怎么鋒利。
第三把利劍:走私犯罪的刑事責(zé)任
非法出口管制物項的行為,主要是企業(yè)或者個人牟取經(jīng)濟(jì)利益,可能導(dǎo)致?lián)p害國家安全或者利益,對這種損國利已的經(jīng)濟(jì)行為,采用高額罰款和資格罰的制裁措施,一般情況下可以達(dá)到制裁效果,并且符合國際慣例,所以,《出口管制法》法律責(zé)任一章,用12個條文規(guī)定了行政處罰的責(zé)任和措施,突出亮點是高額罰款,而不是刑事法律責(zé)任。
但是,《出口管制法》第四十三條規(guī)定,“出口國家禁止出口的管制物項或者未經(jīng)許可出口管制物項的,依法追究刑事責(zé)任”。這說明非法出口管制物項不排除刑事責(zé)任,但“依法”追究刑事責(zé)任,是指現(xiàn)行法律有規(guī)定相應(yīng)罪名的,才能“依法”追究刑事責(zé)任,沒有相應(yīng)罪名的,就無法追究。
無論是故意出口國家禁止出口管制貨物,還是未經(jīng)許可出口管制貨物,根據(jù)《刑法》第一百五十一條規(guī)定,以及最高法院《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2014]10號)第二十一條規(guī)定,可以按照“走私出口國家禁止出口貨物罪”,追究刑事責(zé)任。
看到這里,你一定會問,如果按照“走私出口國家禁止出口貨物罪”追究刑事責(zé)任,還能不能同時根據(jù)《出口管制法》的相關(guān)規(guī)定予以高額罰款?老林認(rèn)為,“一事不二罰”的原則,在這里同樣適用,刑事責(zé)任和高額罰款,同樣都是對非法出口管制貨物的有效制裁,追究刑事責(zé)任,就不能再依照本法處高額罰款了,如果依照本法處高額罰款,就不能再追究刑事責(zé)任了。
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