漏報(bào)特許權(quán)使用費(fèi)，會(huì)被行政處罰嗎？下面跟著瀚而普進(jìn)口外貿(mào)代理小編一起來(lái)看看吧!更多進(jìn)口外貿(mào)代理歡迎來(lái)電咨詢瀚而普上海外貿(mào)進(jìn)出口公司，服務(wù)熱線：021-35383360

特許權(quán)使用費(fèi)一直以來(lái)都是被海關(guān)和企業(yè)廣泛關(guān)注的事項(xiàng)。

筆者多次參與特許權(quán)使用費(fèi)稽查應(yīng)對(duì)、企業(yè)主動(dòng)披露輔導(dǎo)工作，但很少涉及相關(guān)行政處罰案件。

2016年報(bào)關(guān)單改版，“支付特許權(quán)使用費(fèi)確認(rèn)”正式成為申報(bào)項(xiàng)后，業(yè)內(nèi)人士一度預(yù)測(cè)有關(guān)特許權(quán)使用費(fèi)的行政處罰案件將會(huì)增多，筆者也在當(dāng)時(shí)做出過(guò)類(lèi)似判斷。

五年過(guò)去了，事實(shí)是否真的如此呢？帶著這個(gè)問(wèn)題，近日筆者對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)海關(guān)行政處罰案件做了一次調(diào)研和梳理，以驗(yàn)證當(dāng)初的預(yù)想是否準(zhǔn)確，并試圖總結(jié)出其中的特點(diǎn)和規(guī)律，供企業(yè)參考。

一海關(guān)對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)申報(bào)要求的歷史與現(xiàn)狀

《海關(guān)法》規(guī)定了進(jìn)出口收發(fā)貨人的如實(shí)申報(bào)義務(wù)，同時(shí)賦予海關(guān)對(duì)怠于履行該義務(wù)的主體和行為實(shí)施行政處罰的權(quán)力。具體到特許權(quán)使用費(fèi)，海關(guān)行政處罰的依據(jù)為《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》第十五條第四項(xiàng)，即申報(bào)不實(shí)（價(jià)格）影響國(guó)家稅款征收的，處漏繳稅款30%以上2倍以下罰款。

但長(zhǎng)久以來(lái)，特許權(quán)使用費(fèi)被補(bǔ)征進(jìn)口稅的情況很多，被處罰的卻很少，這與特許權(quán)使用費(fèi)及其支付特點(diǎn)有關(guān)，即支付通常與貨款支付分離，且與進(jìn)口貨物的相關(guān)度也并非一目了然，關(guān)企爭(zhēng)議常發(fā)。

在2016年3月30日前的舊版報(bào)關(guān)單使用期間，特許權(quán)使用費(fèi)主要由稽查部門(mén)審核發(fā)現(xiàn)并計(jì)算補(bǔ)稅數(shù)額，后來(lái)又成為海關(guān)鼓勵(lì)企業(yè)主動(dòng)報(bào)告的項(xiàng)目，總之關(guān)企磋商一直是主線，鮮有行政處罰發(fā)生。

2016年3月30日開(kāi)始，新版報(bào)關(guān)單要求企業(yè)在貨物進(jìn)口申報(bào)環(huán)節(jié)就對(duì)支付特許權(quán)使用費(fèi)情況進(jìn)行確認(rèn)。

但就如何確認(rèn)，20號(hào)公告僅規(guī)定到：如果進(jìn)出口行為中買(mǎi)方存在向賣(mài)方或者有關(guān)方直接或者間接支付特許權(quán)使用費(fèi)的，在本欄目應(yīng)填報(bào)“是”，反之則填報(bào)“否”。這一表述顯然過(guò)于籠統(tǒng)，對(duì)企業(yè)申報(bào)的指引作用非常有限。

2018年，海關(guān)總署又公布了第60號(hào)公告，對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)支付確認(rèn)事項(xiàng)的申報(bào)要求進(jìn)行了更為明確的規(guī)定，2019年18號(hào)公告對(duì)報(bào)關(guān)單填制規(guī)范重新規(guī)范時(shí)沒(méi)有對(duì)該項(xiàng)規(guī)定做出修改。上述兩公告執(zhí)行期間，特許權(quán)使用費(fèi)支付確認(rèn)項(xiàng)的填報(bào)要求為：

是

買(mǎi)方存在需向賣(mài)方或者有關(guān)方直接或者間接支付特許權(quán)使用費(fèi)，且未包含在進(jìn)口貨物實(shí)付、應(yīng)付價(jià)格中，并且符合《審價(jià)辦法》第十三條的，或納稅義務(wù)人無(wú)法確認(rèn)是否符合《審價(jià)辦法》第十三條的。

否

買(mǎi)方存在需向賣(mài)方或者有關(guān)方直接或者間接支付特許權(quán)使用費(fèi)且未包含在實(shí)付、應(yīng)付價(jià)格中，納稅義務(wù)人根據(jù)《審價(jià)辦法》第十三條，可以確認(rèn)需支付的特許權(quán)使用費(fèi)與進(jìn)口貨物無(wú)關(guān)的；或買(mǎi)方不存在向賣(mài)方或者有關(guān)方直接或者間接支付特許權(quán)使用費(fèi)的；特許權(quán)使用費(fèi)已經(jīng)包含在進(jìn)口貨物實(shí)付、應(yīng)付價(jià)格中的。

免填

出口貨物免予填報(bào)，加工貿(mào)易及保稅監(jiān)管貨物（內(nèi)銷(xiāo)保稅貨物除外）

但隨后公布的2019年第58號(hào)公告又廢止了上述條款，目前執(zhí)行的申報(bào)要求為：

是

對(duì)于存在需向賣(mài)方或者有關(guān)方直接或者間接支付與進(jìn)口貨物有關(guān)的應(yīng)稅特許權(quán)使用費(fèi)的，無(wú)論是否已包含在進(jìn)口貨物實(shí)付、應(yīng)付價(jià)格中。

否

不存在向賣(mài)方或者有關(guān)方直接或者間接支付與進(jìn)口貨物有關(guān)的應(yīng)稅特許權(quán)使用費(fèi)的

從20號(hào)公告到58號(hào)公告，都明確規(guī)定了企業(yè)對(duì)應(yīng)稅特許權(quán)使用費(fèi)的申報(bào)義務(wù)，意味著應(yīng)稅與否的判斷、稅款的計(jì)算也同時(shí)被歸為企業(yè)義務(wù)。也就是說(shuō)，如果企業(yè)申報(bào)有誤，則有可能被認(rèn)定為“申報(bào)不實(shí)”。

二調(diào)研樣本與總體印象

筆者通過(guò)公開(kāi)渠道查詢到2016年以來(lái)特許權(quán)使用費(fèi)相關(guān)行政處罰決定書(shū)共計(jì)18份（2016年1份、2018年6份、2019年8份、2020年3份）。

相比其他類(lèi)別的海關(guān)行政處罰案件，這個(gè)數(shù)量是非常少的，不排除有海關(guān)行政處罰文書(shū)并非全部公開(kāi)，樣本數(shù)據(jù)源有限的原因。

但總體而言，與申報(bào)價(jià)格相關(guān)的行政處罰案件本來(lái)就十分稀少，特許權(quán)使用費(fèi)這一子類(lèi)別數(shù)量更少也是可以理解的。

如果該數(shù)量完整，那么我們就可以看出，2016年3月特許權(quán)使用費(fèi)支付成為報(bào)關(guān)單申報(bào)項(xiàng)后，相關(guān)行政處罰案件數(shù)量的并沒(méi)有如當(dāng)初筆者預(yù)測(cè)的那樣有突破性增長(zhǎng)。

筆者從中挑選了12個(gè)案例，并對(duì)文書(shū)所載的信息進(jìn)行了如下統(tǒng)計(jì)：

2016-2020年度特許權(quán)使用費(fèi)

相關(guān)海關(guān)行政處罰案件典型案例樣本統(tǒng)計(jì)

（單位：元）

三特許權(quán)使用費(fèi)行政處罰案件特點(diǎn)分析

海關(guān)行政處罰文書(shū)的格式基本類(lèi)似，分為當(dāng)事人信息、違法事實(shí)與證據(jù)、處罰決定與法律依據(jù)、當(dāng)事人義務(wù)與權(quán)利告知等幾部分。

但即使書(shū)寫(xiě)略詳細(xì)的處罰決定，也還僅是簡(jiǎn)單羅列信息，筆者很難通過(guò)分析行政處罰文書(shū)來(lái)洞悉漏繳稅款的計(jì)算邏輯、處罰幅度的理由等重要的案件信息。

因此，本文的重點(diǎn)并不在分析單案稅款應(yīng)稅與否及稅款計(jì)算的問(wèn)題，而是通過(guò)對(duì)行政處罰文書(shū)整體呈現(xiàn)出來(lái)的信息進(jìn)行整理，并從中分析出海關(guān)的執(zhí)法依據(jù)、尺度等更為宏觀的問(wèn)題。

這12個(gè)案例呈現(xiàn)出如下特點(diǎn)：

1處罰決定做出時(shí)間主要集中在2018年以后

如前文所述，“支付特許權(quán)使用費(fèi)確認(rèn)”項(xiàng)在2016年3月30日成為強(qiáng)制申報(bào)事項(xiàng)，但直至2018年60號(hào)公告之后，才有了相對(duì)有操作性的申報(bào)指引。

與之相適應(yīng)的，筆者采集到的特許權(quán)使用費(fèi)處罰案件也主要集中在2018年以后。

可見(jiàn)，法律指引更加健全，不僅可以更好地提醒企業(yè)應(yīng)報(bào)盡報(bào)，也有利于海關(guān)通關(guān)現(xiàn)場(chǎng)部門(mén)更容易和及時(shí)的發(fā)現(xiàn)和核對(duì)稅款金額，也為稽查部門(mén)判斷漏稅性質(zhì)并做出是否移交緝私部門(mén)的決策提供了依據(jù)，這也是2018年后特許權(quán)使用費(fèi)行政處罰案件增多的原因。

2涉案貨物集中于電子產(chǎn)品、機(jī)械設(shè)備、化工品、服裝類(lèi)別，當(dāng)事人均為生產(chǎn)性企業(yè)

商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可通常不限行業(yè)，各類(lèi)別企業(yè)均有可能涉及；而專(zhuān)利和專(zhuān)有技術(shù)的轉(zhuǎn)讓和許可則更多的出現(xiàn)在科技含量較高的領(lǐng)域，如汽車(chē)、電子、醫(yī)藥、設(shè)備制造等行業(yè)。

近些年來(lái)，海關(guān)持續(xù)不斷進(jìn)行的特許權(quán)使用費(fèi)專(zhuān)項(xiàng)稽查也多針對(duì)這些行業(yè)的進(jìn)口商品開(kāi)展。

從采集到的行政處罰案件來(lái)看，被處罰的企業(yè)也呈現(xiàn)出以上行業(yè)和商品特征，12個(gè)案件中，有4個(gè)涉案產(chǎn)品為集成電路及芯片，另外還包括設(shè)備、電子、化工品等。所有被處罰企業(yè)均為生產(chǎn)型企業(yè)。

3認(rèn)定漏數(shù)額相對(duì)稽查結(jié)案的案件較小

從采集到的處罰案件來(lái)看，被處罰的案件補(bǔ)稅數(shù)量最多不超過(guò)200萬(wàn)，最少的不足10萬(wàn)，最少的一個(gè)漏稅金額為8萬(wàn)余元。

我們過(guò)往提供服務(wù)的特許權(quán)使用費(fèi)的稽查項(xiàng)目，如應(yīng)稅，最終計(jì)算出的補(bǔ)稅金額通常遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于這些被處罰案件的補(bǔ)稅金額。

當(dāng)然這也可能是因?yàn)橥ǔＵ业铰蓭焻f(xié)助處理的案件通常比較復(fù)雜而給筆者造成的錯(cuò)覺(jué)。

企業(yè)需要關(guān)注和總結(jié)的信息是，漏稅金額較小，也不一定會(huì)因?yàn)檫`法后果不嚴(yán)重而免于處罰；補(bǔ)稅金額大，也未必意味著要被處罰。

4處罰幅度較低，多數(shù)具有從輕或減輕情節(jié)

法律規(guī)定價(jià)格申報(bào)不實(shí)案件的處罰幅度為漏稅金額的30%-2倍。

筆者采集到的12個(gè)案件中，處罰幅度均在漏稅金額的1倍以下，與其他海關(guān)行政違法案件的整體處罰幅度相當(dāng)。

比較明顯的特點(diǎn)是，12個(gè)案件中有7個(gè)是在法定處罰幅度以下減輕處罰的，其中1個(gè)案件在處罰文書(shū)中明示減輕處罰原因?yàn)槠髽I(yè)有主動(dòng)披露情節(jié)，另6個(gè)沒(méi)有說(shuō)明減輕原因。

《行政處罰法》第二十七條規(guī)定， 當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰:（一）主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的；（二）受他人脅迫有違法行為的；（三）配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；（四）其他依法從輕或者減輕行政處罰的。

從上述規(guī)定的情形看，最有可能被減輕處罰的原因應(yīng)該是“主動(dòng)消除或減輕違法行為危害后果”，比如可能是由于企業(yè)存在主動(dòng)報(bào)告漏稅事項(xiàng)的情節(jié)。

5當(dāng)事人以民營(yíng)企業(yè)為主

采集到的12個(gè)案件中，被處罰的企業(yè)多為民營(yíng)企業(yè)，雖然有三家企業(yè)顯示有外資股東，但在追蹤查詢股權(quán)信息后，筆者發(fā)現(xiàn)其境外股東也很可能是國(guó)內(nèi)企業(yè)在境外投資的企業(yè)。

也就是說(shuō)，這12家被處罰的企業(yè)，除了一家有國(guó)企背景外，剩余11家均為民營(yíng)企業(yè)。

這與我們之前服務(wù)過(guò)的特許權(quán)使用費(fèi)稽查應(yīng)對(duì)項(xiàng)目絕大多數(shù)是外資背景企業(yè)情況完全不同。

我們當(dāng)然也可以認(rèn)為這與外資企業(yè)更傾向于請(qǐng)第三方提供咨詢服務(wù)有關(guān)，但也可以推測(cè)出民營(yíng)企業(yè)可能對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)的申報(bào)要求更加不了解、或者在應(yīng)對(duì)稽查和行政處罰調(diào)查時(shí)并沒(méi)有抗辯成功。

鑒于行政處罰文書(shū)對(duì)案情描述十分簡(jiǎn)略，因此筆者無(wú)法對(duì)企業(yè)的情況做更多的分析。

6南方海關(guān)案件為主

筆者采集到的共計(jì)18個(gè)處罰決定分別出自深圳、拱北、寧波、合肥、黃埔、昆明海關(guān)，其中深圳海關(guān)案件8個(gè)，拱北海關(guān)5個(gè)。

我們?nèi)粘Ｏ嚓P(guān)服務(wù)關(guān)聯(lián)較多的上海、南京、蘇州等海關(guān)則沒(méi)有查詢到相關(guān)案件。

不排除可能是因?yàn)樯鲜龊ｊP(guān)未公開(kāi)相關(guān)案件信息的原因，但也可能是因?yàn)楦骱ｊP(guān)對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)案件的態(tài)度、執(zhí)法尺度不同造成。

7案件主要來(lái)源于稽查部門(mén)移交

海關(guān)行政處罰案件多數(shù)來(lái)源于稽查部門(mén)移交，筆者統(tǒng)計(jì)的12案件也體現(xiàn)了這一特點(diǎn)，深圳海關(guān)7個(gè)案件中，文書(shū)明確載明有5個(gè)案件來(lái)自稽查部門(mén)移交（另外2個(gè)未在處罰決定書(shū)中體現(xiàn)相關(guān)信息），其中文書(shū)載明存在企業(yè)主動(dòng)披露情節(jié)。

四特許權(quán)使用費(fèi)行政處罰案件給我們的啟示

海關(guān)行政處罰決定書(shū)對(duì)案件事實(shí)的描述通常是很簡(jiǎn)單的，有些文書(shū)甚至連定案證據(jù)名稱(chēng)都沒(méi)寫(xiě)。

因此筆者很難通過(guò)行政處罰決定書(shū)的內(nèi)容分析出具體案件處罰是否合理，企業(yè)是否存在抗辯空間的實(shí)質(zhì)性問(wèn)題。

但我們依然可以從上述統(tǒng)計(jì)信息中得到一些啟示：

1特許權(quán)使用費(fèi)的申報(bào)值得企業(yè)重視

2016年后，尤其是2018年后，支付特許權(quán)使用費(fèi)確認(rèn)成為報(bào)關(guān)單強(qiáng)制申報(bào)項(xiàng)，企業(yè)未申報(bào)或申報(bào)不準(zhǔn)確是有可能被認(rèn)定為違規(guī)的。

建議企業(yè)的關(guān)務(wù)人員與特許權(quán)使用費(fèi)支付部門(mén)（如財(cái)務(wù)部門(mén)）保持溝通，確保不漏報(bào)、及時(shí)申報(bào)、準(zhǔn)確申報(bào)，避免違規(guī)被處罰。

2特許權(quán)使用費(fèi)以申報(bào)繳稅或補(bǔ)稅的方式結(jié)案仍然是主流，企業(yè)應(yīng)充分利用與海關(guān)的溝通磋商機(jī)會(huì)

特許權(quán)使用費(fèi)應(yīng)稅判斷和稅額計(jì)算確實(shí)有一定的技術(shù)含量，企業(yè)對(duì)規(guī)則不熟悉，且對(duì)海關(guān)執(zhí)法權(quán)力有畏懼經(jīng)常導(dǎo)致企業(yè)在與海關(guān)溝通時(shí)處于下風(fēng)。

但以筆者的經(jīng)驗(yàn)看，企業(yè)如果能夠主動(dòng)去了解規(guī)則并有效組織證據(jù)，在與海關(guān)溝通時(shí)清晰表達(dá)觀點(diǎn)和論證邏輯，通常還是會(huì)得到海關(guān)的尊重和認(rèn)可。

建議企業(yè)在遇到海關(guān)稽查時(shí)，首先還是要對(duì)企業(yè)的具體情況展開(kāi)很謹(jǐn)慎的分析，如果海關(guān)的初步觀點(diǎn)確實(shí)值得討論，則企業(yè)非常有必要拿出勇氣和海關(guān)探討，有效的磋商將可能使案件停止于核查或稽查階段，避免案件被移交造成更壞的后果。

3充分利用主動(dòng)披露規(guī)則，爭(zhēng)取免除或減輕處罰

上文中提到的主動(dòng)披露后仍然被處罰的案件發(fā)生在2019年9月，漏稅金額為452800元，海關(guān)給予減輕處罰到漏稅金額的15%。

該處罰決定距離海關(guān)總署公告2019年第161號(hào)（關(guān)于處理主動(dòng)披露涉稅違規(guī)行為有關(guān)事項(xiàng)的公告）實(shí)施的時(shí)間（10月17日）僅有一個(gè)月時(shí)間，確實(shí)非常遺憾。

161號(hào)公告實(shí)施后，企業(yè)向海關(guān)主動(dòng)報(bào)告漏稅事實(shí)，尤其是三個(gè)月內(nèi)的漏稅，企業(yè)將免于處罰；超出三個(gè)月報(bào)告，但漏稅金額不足50萬(wàn)元時(shí)，或低于應(yīng)繳稅額的10%時(shí)，也將免于處罰，企業(yè)有必要充分利用海關(guān)的主動(dòng)披露規(guī)則避免風(fēng)險(xiǎn)升級(jí)。

此外，企業(yè)在海關(guān)調(diào)查期間及時(shí)、足額繳納案件類(lèi)保證金，也將有可能成為從輕處罰的理由。

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